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近日，麦趣尔纯牛奶不合格的新闻持续霸榜热搜，引发热议。浙江省庆元县市场监管局公示年第4期食品抽检检验情况显示，麦趣尔公司生产的纯牛奶有两批次抽检不合格，不合格项目为“丙二醇”，项目检出值分别为“0.g/kg”和“0.g/kg”，对应项目标准值为“不得使用”。

（来源：中国质量新闻网）

无独有偶，“雪糕刺客”钟薛高海盐椰椰口味雪糕在31℃室温下放1小时不化的新闻又频频登上热搜，网友纷纷质疑该化不了的雪糕是否添加过多防腐剂或者添加剂。无论是“不合格的麦趣尔”还是“化不了的钟薛高”持续占据热搜，引发广泛讨论，反映出消费者对“舌尖上的刺客”即可能存在安全问题的食品的刺痛与焦虑。

（来源：微博）

丙二醇、卡拉胶的法律性质认定

（一）丙二醇、卡拉胶均属食品添加剂

据庆元县市管局抽检结果，麦趣尔牛奶不合格批次检测出丙二醇。据钟薛高回应及网络报道，该不融化的雪糕产品配料包含卡拉胶等6种复配乳化增稠剂。根据《国家标准GB-——食品安全国家标准食品添加剂使用标准》（以下简称“《食品添加剂使用标准》”）及《食品安全法》第一百五十条之规定，食品添加剂为改善食品品质和色、香、味,以及为防腐、保鲜和加工工艺的需要而加入食品中的人工合成或者天然物质。营养强化剂、食品用香料、胶基糖果中基础剂物质、食品工业用加工助剂也包括在内。丙二醇和卡拉胶均属于食品添加剂。

从现行《食品添加剂使用标准》查询可知，丙二醇的功能为稳定剂和凝固剂、抗结剂、消泡剂、乳化剂、水分保持剂、增稠剂，只允许生湿面制品和糕点在最大使用量范围内添加使用。

（来源：《食品添加剂使用标准》GB-）

而卡拉胶的功能为乳化剂、稳定剂和增稠剂，除生干面制品、其他糖和糖浆、婴幼儿配方食品外，其属于按生产需要适量使用的食品添加剂。无论是法律法规还是国家标准，并无明确规定卡拉胶的最大使用量，在冰淇淋、雪糕类食品中按生产需要适量使用即可。

（来源：《食品添加剂使用标准》GB-）

（二）兼论食品和食品添加剂的关系

食品的概念在我国《刑法》《刑法修正案（八）》和《最高人民法院、最高人民检察院关于办理危害食品安全刑事案件适用法律若干问题的解释》（以下简称“《食品解释》”）中均未被规定，而《食品安全法》第一百五十条对食品的含义进行了明确表述，即“指各种供人食用或者饮用的成品和原料以及按照传统既是食品又是中药材的物品，但是不包括以治疗为目的的物品”。刑法意义上的食品概念素来有“扩张说”和“狭义说”之分，“扩张说”主张《刑法》中的食品外延可以大于《食品安全法》中的食品外延，“狭义说”则过于强调食品的可食用性和营养性特征。

笔者认为《刑法》中的食品概念应与《食品安全法》中的食品概念保持同一性，理由为保持同一性既有利于保障行政法规范与刑事法规范的内在统一，也有利于保障打击危害食品安全犯罪有法可依，充分发挥刑法的最后保障性功能。

基于此，以《食品安全法》第十七条第一款和第五十条第一款为例，《食品安全法》将食品、食品添加剂、食品相关产品以及食品原料、食品添加剂、食品相关产品并列列举，说明食品与食品添加剂是并列关系，食品添加剂并不被包含在《食品安全法》规定的食品概念内，而且食品添加剂应当属于非食品原料的范畴。这一点在《食品解释》第十五条第一款中也可以得到印证，生产、销售不符合食品安全标准的食品添加剂以生产、销售伪劣产品罪定罪处罚，而不是以生产、销售不符合安全标准的食品罪定罪处罚。

食品滥用添加行为的刑法规制

（一）食品滥用添加行为表现

1.超范围滥用食品添加剂

7月3日，国家市场监督管理总局